說(shuō)到食品組合物領(lǐng)域的創(chuàng)造性，有人或許會(huì)說(shuō)：“不就是簡(jiǎn)單將a和b組合嘛，至于成分的含量，這不就是適當(dāng)調(diào)一下而已嘛，沒(méi)啥創(chuàng)造性。”   　　食品領(lǐng)域中組合物類發(fā)明的創(chuàng)造性，不是那么簡(jiǎn)單的，今天跟著小知一起了解一下吧~   　　案 情 簡(jiǎn) 介    　　涉案專利名稱為“一種延緩衰老的養(yǎng)生復(fù)合果蔬粉及其制備方法”（簡(jiǎn)稱本申請(qǐng)）， 申請(qǐng)日是2015年1月20日，專利申請(qǐng)人是A公司。   　　經(jīng)實(shí)質(zhì)審查，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局原審查部門以本申請(qǐng)權(quán)利要求1相對(duì)于對(duì)比文件1（一種營(yíng)養(yǎng)平衡素食及其制備方法）、對(duì)比文件2（一種五豆健體營(yíng)養(yǎng)面粉）及本領(lǐng)域的常規(guī)技術(shù)手段的結(jié)合不具備創(chuàng)造性為由作出駁回決定。   　　A公司不服該駁回決定，向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提出復(fù)審請(qǐng)求，并修改了權(quán)利要求書(shū)，修改后的權(quán)利要求1為：“1. 一種延緩衰老的養(yǎng)生復(fù)合果蔬粉，其特征在于由下列重量份的原料制成：諾麗果 500-800，雨生紅球藻 80-100，番茄 60-90，蘋果 10-30，魔芋 80-100，干姜 90-100，葡萄 100-200，山藥130-180，薏苡160-190，大棗80-100，西紅花1-3，木糖醇60-100，上述原料通過(guò)冷凍制備果漿提取物，再通過(guò)回流提取和噴霧干燥制備果粉提取物，最后通過(guò)混合、粉碎而得。”國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局維持駁回決定。   　　A公司不服被訴決定，向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟，其主要理由為：對(duì)比文件1與對(duì)比文件2沒(méi)有結(jié)合的技術(shù)啟示。首先，本申請(qǐng)與對(duì)比文件1的發(fā)明構(gòu)思和抗衰機(jī)理不同。本申請(qǐng)是將諾麗果作為主要成分，對(duì)比文件1是添加盡量“全”的組分，即使本領(lǐng)域技術(shù)人員有動(dòng)機(jī)對(duì)食材進(jìn)行調(diào)整，也必須遵循對(duì)比文件1的抗衰機(jī)理，而不會(huì)省略糙米等成分；其次，對(duì)比文件2雖公開(kāi)諾麗果這一成分，但沒(méi)有公開(kāi)諾麗果的功效，故沒(méi)有動(dòng)機(jī)將對(duì)比文件2公開(kāi)的諾麗果應(yīng)用于對(duì)比文件1中。即使有結(jié)合的動(dòng)機(jī)，也只是利用諾麗果改善口感，而不會(huì)像本申請(qǐng)中將其作為主要原料；最后，對(duì)比文件2中回流提取和噴霧干燥的方法都需要加熱，應(yīng)用于對(duì)比文件1中會(huì)造成卵磷脂等組分的有效成分失效，故沒(méi)有動(dòng)機(jī)將對(duì)比文件2中的處理方法應(yīng)用于對(duì)比文件1。   　　因此，本申請(qǐng)具備創(chuàng)造性。據(jù)此，請(qǐng)求法院撤銷被訴決定，并責(zé)令國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局重新作出決定。   　　北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院于2021年9月26日作出判決，駁回A公司的訴訟請(qǐng)求。A公司未提起上訴，該判決現(xiàn)已生效。   　　法  律 分 析    　　北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認(rèn)為，權(quán)利要求1要求保護(hù)的技術(shù)方案與對(duì)比文件1公開(kāi)的技術(shù)方案的區(qū)別在于：權(quán)利要求1的原料還包括諾麗果、干姜、葡萄、山藥、大棗、西紅花、木糖醇，不包括糙米、花生、香蕉、胡蘿卜、葛根等谷物、堅(jiān)果、水果、蔬菜、中藥成分，并限定了各原料用量；權(quán)利要求1將原料通過(guò)冷凍制備果漿提取物，再通過(guò)回流提取和噴霧干燥制備果粉提取物，最后混合。   　　關(guān)于對(duì)比文件1與對(duì)比文件2是否具有結(jié)合啟示。法院認(rèn)為，首先，本申請(qǐng)并未明確指出復(fù)合果蔬粉所用食材是特定的組方配伍，亦未記載其系通過(guò)協(xié)同配合整體發(fā)揮延緩衰老的功效。因此，本申請(qǐng)所述復(fù)合果蔬粉所具有的延緩衰老的功效僅是各食材自身具有功效的簡(jiǎn)單疊加，本領(lǐng)域技術(shù)人員可以通過(guò)對(duì)食材種類的調(diào)整而達(dá)到所需的功效和口感。   　　其次，雖然對(duì)比文件1使用的食材與本申請(qǐng)有所不同，但兩者在發(fā)明構(gòu)思和抗衰機(jī)理上并無(wú)實(shí)質(zhì)性差異，均通過(guò)添加具有抗衰老、延年益壽功效的食材制備一種抗衰延壽的復(fù)合營(yíng)養(yǎng)粉。基于相似的發(fā)明構(gòu)思，本領(lǐng)域技術(shù)人員在面對(duì)如何制備一種組分更少、成本更低、生產(chǎn)工藝更簡(jiǎn)單的復(fù)合營(yíng)養(yǎng)粉時(shí)，有動(dòng)機(jī)根據(jù)原料獲取便利性、抗衰延壽功效強(qiáng)弱、復(fù)合營(yíng)養(yǎng)粉口感變化、消費(fèi)者食用習(xí)慣等因素變化對(duì)食材的種類進(jìn)行調(diào)整。被訴決定在認(rèn)定權(quán)利要求1與對(duì)比文件1存在上述區(qū)別特征的基礎(chǔ)上，確定發(fā)明實(shí)際解決的技術(shù)問(wèn)題在于提供一種口感風(fēng)味不同、功能相似的復(fù)合果蔬粉并無(wú)不當(dāng)，法院予以確認(rèn)。   　　再次，對(duì)比文件2給出了在粉狀保健食品中添加諾麗果的技術(shù)啟示，本領(lǐng)域技術(shù)人員公知諾麗果具有排毒養(yǎng)顏、延緩衰老、調(diào)節(jié)免疫等諸多功效。由此，結(jié)合上文所述，為了在保持延緩衰老功效的同時(shí)調(diào)整食品的口感風(fēng)味，本領(lǐng)域技術(shù)人員在果蔬粉中加入諾麗果，同時(shí)去除其它谷物及中藥等成分，進(jìn)而得到本申請(qǐng)權(quán)利要求1所述的原料是容易想到的。   　　最后，回流提取、冷凍干燥均屬于提取制備粉狀食品的常規(guī)操作手段，且本領(lǐng)域技術(shù)人員在實(shí)際操作中會(huì)針對(duì)不同類型的組分分別采用不同的干燥方式，故法院認(rèn)可被訴決定的相關(guān)論述，即原告所稱卵磷脂等組分并不會(huì)影響在對(duì)比文件1的基礎(chǔ)上采用上述常規(guī)操作手段，對(duì)比文件1與對(duì)比文件2不存在相結(jié)合的技術(shù)障礙。   　　綜上，被訴決定認(rèn)定本申請(qǐng)權(quán)利要求1相對(duì)于對(duì)比文件1、對(duì)比文件2和本領(lǐng)域公知常識(shí)的結(jié)合不具備專利法第二十二條第三款規(guī)定的創(chuàng)造性，理由充分，結(jié)論正確，依法應(yīng)予支持。   　　法 官 說(shuō) 法   　　對(duì)于食品領(lǐng)域的組合物類發(fā)明而言，其通常包括多種不同類別的食材，權(quán)利要求中亦記載了較多的技術(shù)特征，如果僅采用文字比對(duì)的方式進(jìn)行創(chuàng)造性判斷，就會(huì)得出大量的“區(qū)別特征”。因此，在評(píng)判食品領(lǐng)域的組合物類發(fā)明是否具備創(chuàng)造性時(shí)，要從整體上理解技術(shù)方案，從發(fā)明所要解決的技術(shù)問(wèn)題出發(fā)，整體考慮其所能夠達(dá)到的技術(shù)效果，確定本申請(qǐng)與對(duì)比文件的技術(shù)貢獻(xiàn)，即從發(fā)明構(gòu)思的角度解讀權(quán)利要求，弱化單個(gè)食材組分間的區(qū)別，才能準(zhǔn)確找到最接近的現(xiàn)有技術(shù)并確定區(qū)別特征。   　　此外，食品組合物類發(fā)明通常是各種食材之間的任意組合，相對(duì)于中藥的組合物來(lái)說(shuō)，不強(qiáng)調(diào)君臣佐使以及各種食材之間的聯(lián)系。在各食材組合之后，往往是各自發(fā)揮功效，具有各自的口味，即食品中各食材之間的聯(lián)系比較弱，且各食材本身的性能和口味是本領(lǐng)域技術(shù)人員所知曉的。當(dāng)然，食品領(lǐng)域中大組方十分常見(jiàn)。   　　因此，只有確定所用食材的選擇是遵循特定的組方配伍原則，才能認(rèn)可這些食材的組合之間存在聯(lián)系，并通過(guò)協(xié)同配合整體發(fā)揮食品的功效。
　　作者：付麗煒 北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院審判第一庭法官助理